【以案释法】违法分包与工伤认定之思考?
作者:总管理员   时间:2021-09-30 20:01  来源:未知  

〖摘要〗:建筑施工企业将工程中的部分项目分包给他人,他人雇请的工人受伤,构成违法分包,需承担用工主体责任,劳动者因此所受的伤害能认定为工伤。

〖关键词〗:建筑施工企业、工伤认定、违法分包、用工主体责任

案例简介

2019年3月,张某以泥匠身份经包工头袁某应聘入职为员工,工作内容是做滑坡水渠,每天工资300元,由包工头发放。2019年12月31日早上七时许,张某与工友骑摩托车从宿舍出发前往工地,在到达工地准备停车时,由于前一晚下雨地面很滑,不慎摔倒受伤,被送往建宁县总医院救治,后转院至赣州市中医院住院治疗,其病情中医诊断为骨折,西医诊断为右胫腓骨粉碎性骨折。 

2020年12月22日,张某向建宁县劳动争议仲裁委申请仲裁,裁决认定为存在劳动关系,甲建筑劳务公司承担用工主体责任。甲建筑劳务公司不服,起诉到建宁县人民法院,建宁县人民法院以张某系袁某雇佣为由,判决:张某与甲建筑劳务公司不存在劳动关系,甲建筑劳务公司承担用工主体责任。张某不服,上诉到三明市中级人民中院,要求确认存在劳动关系,现该案正在审理中。

该案张某与甲建筑劳务公司之间是否存在劳动关系?张某能否认定为工伤?甲建筑劳务公司是否要承担工伤赔偿责任?袁某是否要承担赔偿责任?劳动关系是否为工伤认定的前提?工伤认定部门是否能够直接适用该解释?这引起了笔者的思考。

二、张某与甲建筑劳务公司之间不存在劳动关系,甲建筑劳务公司与袁某之间构成违法分包,需承担用工主体责任,张某能直接向劳动部门申请认定工伤。

1、张某与袁某成立雇佣关系,张某受袁某雇佣、管理,从事袁某安排的有报酬的劳动。虽然张某的工作系甲建筑公司的业务组成部分,但张某不受甲建筑劳务公司的规章制度的制约,也不享有甲建筑劳务公司的劳动保护、福利和社会保险等待遇,更未直接招用张某和向其支付过报酬,甲建筑劳务公司与张某之间未形成劳动关系的合意,张某与甲建筑劳务公司之间不存在事实劳动合同关系。

2、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第四条的规定适用于建筑施工企业,甲建筑劳务公司作为建筑施工企业将案涉工程中的泥工项目分包给袁某,违反了法律、法规的禁止性规定,属于违法分包。根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款的规定,甲建筑劳务公司需承担用工主体责任,张某可以直接向建宁县工伤认定部门申请工伤认定。甲建筑劳务公司在承担用工主体责任后,有权向袁某追偿。

工伤认定工伤保险责任通常以劳动关系为前提,个人挂靠及违法分包为例外

劳动关系中劳动者权利包含范围较广,除工伤待遇外,还包括同工同酬、休息权、用工单位为其缴纳各种社会保险等各种权利。存在劳动关系的情形下,主张的工伤待遇,可能还包括到未签订劳动合同的双倍工资、经济补偿金、补缴社保等问题。而betway88解释仅仅规定了违法发包方承担工伤保险责任,并未规定其承担其他责任。

这样不仅有效保护劳动者的权益,也保障了发包方的合法权益。如此,在劳动者、发包方和承包方三者间寻求到了合理的责任分配,真正的实现公平、公正,更有效的维护社会市场经济秩序。

、工伤认定部门能够直接适用betway88解释进行工伤认定。

在处理本案的过程中,工伤认定部门存在一个疑问,即工伤认定部门是否能够直接适用该betway88解释?betway88解释的效力来源于法律规定,依据是《法院组织法》(第32条)和全国人大常委会《关于加强法律解释工作的决议》,最高人民法院有权对在审判过程中如何具体应用法律、法令的问题,进行解释。该权利是全国人大赋予的,其效力高于行政法规,行政机关作出具体行政行为时原则应当适用。否则,将会导致法律的不确定性,进而影响betway88的权威性和执法的严肃性。

综上,法律、行政法规对分包作了禁止性规定的,如用工单位违反了该规定,根据《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条和《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第4条,该违法分包单位需承担用工主体责任。

附:相关法律法规:

1、《劳动和社会保障部关于确立劳动关系有关事项的通知》第4条“建筑施工、矿山企业等用人单位将工程(业务)或经营权发包给不具备用工主体资格的组织或自然人,对该组织或自然人招用的劳动者,由具备用工主体资格的发包方承担用工主体责任。

2、《最高人民法院关于审理工伤保险行政案件若干问题的规定》第三条第一款第四项“社会保险行政部门认定下列单位为承担工伤保险责任单位的,人民法院应予支持:(四)用工单位违反法律、法规规定将承包业务转包给不具备用工主体资格的组织或者自然人,该组织或者自然人聘用的职工从事承包业务时因工伤亡的,用工单位为承担工伤保险责任的单位;前款第(四)、(五)项明确的承担工伤保险责任的单位承担赔偿责任或者社会保险经办机构从工伤保险基金支付工伤保险待遇后,有权向相关组织、单位和个人追偿”。

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